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本网开元棋牌的网站是受邀参加“公证遗嘱及其法律事务”研讨

作者: 房帮帮 来源: 房帮帮 时间: 2013-11-22 16:55:00 点击量: 47

房帮帮开元棋牌的网站是受邀参加了2013年11月21日在沪举办的“公证遗嘱及其法律事务”,对沪上近期成为社会热点的“免费为老年人提供遗嘱公证”相关法律实践问题,组织律师及公证处同行进行了专题研讨。会上,房帮帮开元棋牌的网站是的代表庄毅雄律师以“遗嘱执行人制度的不足及其完善”为题做了专题发言:

第一,我国的遗嘱执行人制度的立法现状。从我国目前的立法情况来看,在遗嘱执行方面,《继承法》第16条第1款做了相应的规定。但是这一条只明确了我国遗嘱人的产生方式,对遗嘱执行人的法律地位和资格,遗嘱执行人的选任或者指定,遗嘱执行人的权利与职责,遗嘱执行人的承认与撤销以及遗嘱执行人的报酬相关等等具体问题没有做出具体规定。从国外的情况来看,许多国家的民法典以及我国台湾、澳门地区民法典对此问题非常重视,或专章或专节做出了规定。

第二,完善我国遗嘱执行人制度的立法建议,我个人认为,《继承法》如果要修订,在遗嘱执行人制度方面应该着重从以下几个方面来进行完善:一为遗嘱执行人的法律地位,关于此问题,目前学界有多种意见,不同的学说,我个人倾向于采用固有权说中的任务说,我认为遗嘱执行人既不是遗嘱人的代理人,也不是继承人的代理人,遗嘱执行人应该有他独立的固有的地位,这种地位决定于他执行遗嘱的任务或者是职责;二为应该规定遗嘱执行人的资格,我建议《继承法》应对遗嘱执行人的资格做出两条基本的规定,一条为必须具有完全民事行为能力,第二条必须具有一定的社会经验,能够独立管理并且依照遗嘱执行遗产的分配,除了包括法定继承人在内的自然人以外,法人和其他的社会组织也可以被指定为遗嘱执行人。三为应规定遗嘱执行人的产生,这是执行遗嘱事务中的一个关键性的问题,我国《继承法》第16条目前只是规定了由遗嘱直接指定的产生方式,对遗嘱执行人的其他产生方式没有做出规定。

我建议对于遗嘱执行人的产生可以分为两大类,四种产生方式。第一类是遗嘱指定,可以单列遗嘱执行人的包括法定继承人、自其他然人、法人及其他社会组织。遗嘱指定方式可以分为两种,一种是直接指定,一种是间接指定。直接指定是遗嘱人在遗嘱中预先指定具体遗嘱执行人的指定方式,间接指定是指遗嘱人在遗嘱中委托他人指定遗嘱执行人的指定方式。这两种方式都可以,与此问题相关联的是对于他人是否接受指定而履行执行遗嘱的职责,以及如果长期不做出是否担当此任的意思表示怎么办,对于这个问题,国外有两种立法例,都规定了催告的程序。一种立法例是视为拒绝就职,如德国和韩国的规定。另一种立法例是视为接受委托,如瑞士和日本的规定。我个人建议是否可以采用德国的拒绝就职的模式,即接受执行人的职务必须以明示的方式做出,没有做出意思表示的视为拒绝,另外我还建议是否借鉴日本、瑞士和我国澳门地区的立法经验,在《继承法》上设立遗嘱执行人的接受程序,赋予继承人、受遗赠人和其他利害关系人以催告权,并且明确答复的期限。第二类产生方式是由法律直接规定,其主体范围包括法定继承人、遗嘱人生前所在单位、最后住所地的继承组织等等。在遗嘱中没有指定遗嘱执行人或者委托他人的情况下可以在法定继承人的范围内指定遗嘱执行人。如果被指定的遗嘱执行人没有行为能力或者不能或者因为某种原因不宜担任遗嘱执行人的,应该指定遗嘱人生前所在单位或最后住所地或主要遗产所在地的继承组织来作为遗嘱执行人,如果按照此制度设计,法定的遗嘱执行人可以分为两种和两个顺序,即法定继承人和遗嘱人所在单位或遗嘱人最后住所地的继承组织,其中法定继承人是第一顺序的遗嘱执行人,所在单位和最后住所地的继承组织是第二顺序的遗嘱执行人,法定继承人的地位应当优先于所在单位和最后住所地的继承组织。

根据以上的分析,我个人认为可以作为遗嘱执行人的有四种,一是遗嘱直接指定的遗嘱执行人;二为遗嘱委托指定的遗嘱执行人;三为法定继承人;四为所在单位和继承组织。当遗嘱执行人缺位时可以依次确定,如果遗嘱继承人不同意遗嘱执行人对遗产的处理意见怎么办?他可以提出异议,可以向人民法院提起诉讼,如果继承人对遗嘱执行人的确定有争议并且发生纠纷的,我建议将裁决权授予人民法院,由人民法院最终裁决,继承人以及利害关系人可以向人民法院提出申请。第四个问题是应当规定遗嘱执行人的权利和义务,对于这个问题学者们的看法大同小异,我就不重复了。第五个应当规定的问题是遗嘱执行人的责任,由于遗嘱执行人一般是无偿服务的,所以对他所应当负担的责任法律上规定不宜过重,而且只限于在故意或者重大过失的情形下造成的损失,如果遗嘱人在遗嘱中已经明确规定应该给遗嘱执行人以相应报酬的,则遗嘱执行人是属于有偿执行遗嘱,他有权取得该报酬,同时对因其过错所造成的损害应当承担相应的赔偿责任。在实践中如果遗嘱执行人是两人以上的,他们应当对执行的事务负全部的责任连带责任。除非遗嘱人另有指示的除外。第六应当规定的问题是遗嘱执行人资格的辞任和撤销,目前我国遗嘱执行人不是由人民法院来选任的,因此在目前的状况下,当遗嘱执行人要求辞去此职务时,只能向继承人、受遗赠人提出,今后如果法律对此问题有明确的规定,我个人的想法是法律可以规定、法院可以裁决、当事人可以直接向法院提出申请。关于遗嘱执行人的资格撤销问题我个人建议是否可以参考台湾地区的,主要有两条,一为从立法上赋予遗嘱继承人、受遗赠人及其他利害关系人对遗嘱执行的监督权,将不能适当履行自己的职责作为撤销遗嘱执行人资格的法定理由,而且不考虑其主观上是否有过错。二为在程序上明确规定是否应通过诉讼程序来进行。

最后一个问题是关于遗嘱执行人的报酬,在一般情况下遗嘱执行人的无偿的,但有些情况下遗嘱人会在遗嘱中规定给遗嘱执行人以相应的报酬,如果有此规定,则遗嘱执行人有权向相关的继承人和受遗赠人请求支付相应的报酬,但是如果是所在单位或者是继承组织担任遗嘱执行人的,我个人意见是原则上应当是无偿的,不应当支付报酬,当事人对此发生争议的,可以诉请人民法院请求解决。

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